Verwaltungsrot an enger Kris: wat sinn Är Aufgaben a Risiken?

An enger Kris muss e Verwaltungsrot méi maachen, wéi nëmmen Entscheedungen no der Tatsaach ze iwwerpréiwen. Geméiss Artikel 2:140 vum hollännesche Burgerleche Gesetzbuch (NV) an Artikel 2:250 (BV) muss de Verwaltungsrot d'Politik vum Verwaltungsrot an den allgemenge Laf vun den Affären iwwerwaachen, de Verwaltungsrot beroden a sech vum Interesse vun der Gesellschaft an dem mat hir verbonnenen Entreprise leede loossen. D'Rechtsprechung vun der Ënnernehmungskammer erkläert, wat dat bedeit, wann d'Gesellschaft den normalen Geschäftsverlaf verléisst: Dir musst aktiv Informatiounen sichen, Är eege Kontrollmomenter festleeën an, wann et sou wäit kënnt, intervenéieren, virausgesat datt Dir dat zesumme mam Verwaltungsrot maacht a sech ausserhalb vu sengem Beräich bleift.

Wat verlaangt d'Gesetz eigentlech vun Iech?

Den gesetzleche Text ass kuerz: Dir iwwerwaacht, Dir beréit, an Dir loosst Iech vum Interesse vun der Gesellschaft an hirem Betrib leeden. Dee leschte Saz, de vennootschappelijk belang, ass de Referenzpunkt fir alles anescht, virum Interesse vun den Aktionären eleng a virum deegleche Bléck vum Verwaltungsrot: et ass den Interesse vum Betrib als lafend Betrib a vun de Leit, déi mat him verbonne sinn.

Wat d'Gesetz net seet, ass wéini d'Iwwerwaachung muss intensivéiert ginn. Déiselwecht Formuléierung betrëfft souwuel rouegt wéi och battert Wieder, an den erfuerderlechen Niveau vun Engagement gouf an der Literatur a virun allem an den Entscheedunge vun der Ënnernehmerkammer, déi hei ënnendrënner diskutéiert ginn, ausgeschafft. Den hollännesche Corporate Governance Code gëllt formell fir börsennotéiert Gesellschaften a déngt als Referenzpunkt fir anerer. Wéi de Verwaltungsrot an déi méi breet Gouvernancestruktur integréiert gëtt, gëtt an eisem allgemengen Artikel iwwer de Verwaltungsrot beschriwwen.

Wéini musst Dir Ären Iwwerwaachungsniveau erhéijen?

Eng Rei vu Situatioune sinn erkennbar: eng verschlechtert finanziell Situatioun, besonnesch wou d'Liquiditéit anstatt d'Rentabilitéit de Problem ass; eng Restrukturéierung oder Reorganisatioun; eng Strategieännerung, déi e wesentlech méi héije Risiko mat sech bréngt wéi déi, déi se ersetzt; en Iwwernahmprozess oder e Verkaf vun der Firma; nei Gesetzer, déi d'Firma a kuerzer Zäit erfëlle muss; an déi verlängert Absenz vun engem Direkter wéinst Krankheet oder engem Direktiounscomité, déi eng Persoun feelt. Signaler kënnen Iech och iwwer de Betribsrot, den externen Auditeur, e Whistleblower oder d'Press erreechen.

Dës Situatiounen hunn gemeinsam, datt d'Firma den normale Geschäftsverlaf verlooss huet. Wann dat de Fall ass, kënnt Dir Är Aufgab net méi erfëllen, andeems Dir d'Rapporten kritt, déi de Verwaltungsrot Iech gëtt, an deem Tempo, deen e se gëtt.

Wéi gesäit eng verstäerkt Iwwerwaachung an der Praxis aus?

Eng verstäerkt Iwwerwaachung ass haaptsächlech eng Fro vun Informatiounen an Timing. Dir frot no Informatiounen anstatt drop ze waarden, a frot nach eng Kéier, wann d'Äntwert knapp ass. Dir verkierzt de Berichterstattungszyklus, sou datt d'Liquiditéit wöchentlech anstatt monatlech gemellt gëtt, wann d'Cash d'Aschränkung ass. Dir fixéiert Är eege Kontrollmomenter bei der Ëmsetzung vun engem Plang, anstatt eng eenzeg Presentatioun um Ufank an e Bericht um Enn ze akzeptéieren. Dir hëlt onofhängeg Berodung an, wann en Thema ausserhalb vun der Expertise vum Verwaltungsrot läit, an Dir schwätzt mam externen Auditeur a wou et néideg ass, mat der Direktioun ënner dem Verwaltungsrotniveau.

E Verwaltungsrot, deen eng Strategie iwwerpréift, bildt sech onvermeidbar eng Meenung doriwwer, an Artikel 2:140 verlaangt, datt dës Meenung gedeelt gëtt; e Rot muss net op eng Ufro vum Verwaltungsrot waarden. Dir sollt och iwwerpréiwen, ob e Plang realistesch ass, wann een déi tatsächlech finanziell Lag vun der Firma an hir tatsächlech gesetzlech Verpflichtungen berücksichtegt, a bereet sinn, kloer ze soen, datt e Plang méi vun de Ressourcen vun der Firma verlaangt, wéi se et huet.

Dat méi breet Interesse gehéiert an déiselwecht Bewäertung. Mataarbechter, Clienten, Fournisseuren a Gläubiger gi vun Entscheedungen, déi an enger Kris getraff ginn, betraff, an d'Interesse vum Betrib, dat Dir dénge musst, ass net op d'Bilanz ze reduzéieren. Wa Insolvenz a Saache Situatioun kënnt, verlagert sech den Akzent weider: vun engem bestëmmte Punkt un weien d'Interesse vun de Gläubiger schwéier, an Dir sollt Iech froen, ob en Instrument fir d'Restrukturéierung wéi de WHOA-Schema op den Dësch gehéiert, anstatt ob et vermeit ka ginn.

Wat soen eis véier Entscheedunge vun der Entreprisekammer iwwer d'Limiten.

Véier Fäll markéieren d'Feld. Zwee weisen, wat Passivitéit kascht, ee weist, datt en iwweraktiven Opsiichtsrot e genee sou grousse Problem ka sinn, an de véierte weist de Punkt, wou entscheedend Handeln erlaabt ass.

Ogem: wat geschitt wann Warnsignaler onbeäntwert bleiwen?

Ogem war e grousse Energie- a Baukonzern, deen faillite gaangen ass. An der Enquête huet d'Entreprisekammer den 3. Dezember 1987 e Mëssmanagement festgestallt. Den Ieweschte Geriichtshaff huet dës Entscheedung den 10. Januar 1990 gréisstendeels confirméiert (ECLI:NL:HR:1990:AC1234), obwuel en d'Feststellung iwwer d'Projetentwécklung annuléiert huet. D'Feststellung iwwer de Verwaltungsrot gëtt zënterhier zitéiert: trotz Signaler, déi hien a verschiddene Forme erreecht hunn a Grond hätten solle ginn, weider Informatiounen ze froen, huet de Verwaltungsrot keng Initiativ ergraff an net agegraff.

D'Lektioun ass net, datt de Verwaltungsrot den Ausgang hätt solle viraussoen. Et ass, datt den Empfang vun engem Signal eng Pflicht mat sech bréngt, ze froen.

Laurus: Wat geschitt wann en ambitiéise Plang keng Kontrollmomenter huet?

Laurus war e Supermarchésgrupp, deen an engem Projet mam Numm "Operation Greenland" probéiert huet, ongeféier aachthonnert Geschäfter an eng eenzeg Formel ëmzewandelen, deen haaptsächlech ënner der Viraussetzung finanzéiert gouf, datt net-Käraktivitéite verkaaft kéinte ginn, fir se ze finanzéieren. D'Verkaf sinn net ëmgesat ginn, an de Grupp musst verkaaft ginn, nodeems e bal beim Faillite war. An hirem Uerteel vum 16. Oktober 2003 (ECLI:NL:GHAMS:2003:AM1450) huet d'Ënnernehmerkammer festgestallt, datt de Verwaltungsrot däitlech méi aktiv hätt solle sinn, well et sech ëm en ambitiéisen, riskanten Projet handelt anstatt ëm eng Fortsetzung vun der etabléierter Politik. Si hat e President vum Verwaltungsrot ouni Erfahrung am Detailhandel ernannt, an si hat keng Kontrollmomenter fir d'Ëmsetzung vum Geschäftsplang ageplangt.

De Laurus ass de Fall, deen ee soll liesen, ier een en Transformatiounsprogramm guttgeheescht gëtt: den Niveau vun der Iwwerwaachung muss dem Risikoprofil vum Plang entspriechen, an d'Kontrollmomenter musse fixéiert ginn, wann de Plang guttgeheescht gëtt, an net improviséiert ginn, wann et ufänkt falsch ze lafen.

Eneco: wat geschitt wann de Verwaltungsrot an den Domaine vum Verwaltungsrot wiesselt?

Eneco weist déi aner Säit. Am Viraus vun engem méigleche Verkaf vun der Firma duerch seng kommunal Aktionären, sinn eescht Differenzen tëscht dem Opsiichtsrot, dem Direktiounsrot an dem Aktionärscomité entstanen. De Opsiichtsrot huet mam Aktionärscomité ausgehandelt an eng Vereinbarung fonnt, ouni de Direktiounsrot richteg anzebannen, an d'Spannungen an der Firma sinn éischter zougeholl wéi ofgeholl. De zentralen Unternehmensrot huet eng Enquête ugefrot, an a senger Entscheedung vum 18. Juli 2018 (ECLI:NL:GHAMS:2018:2488) huet d'Ënnernehmerkammer eng Enquête iwwer d'Politik an den Oflaf vun de Saachen ugeuerdent an, als direkt Recoursmoossnam, de President vum Opsiichtsrot suspendéiert an en temporäre President ernannt.

De Virworf war hei net Passivitéit, mä de Géigendeel: de Verwaltungsrot war an en Domaine geréckelt, deen dem Verwaltungsrot gehéiert huet, an engem Thema, wou d'Verwaltungsdokumenter vun deenen zwou Organer an den Aktionäre verlaangt hunn, zesummen ze handelen.

Telegraaf Media Groep: wéini ass entscheedend Handlung erlaabt?

De Fall TMG betrëfft eng ëmstridden Iwwernahm mat zwee konkurréierende Bieter. De Prozess war lues, d'Informatioune waren onvollstänneg, an de Verwaltungsrot gouf als favoriséiert vun engem Bieter amplaz vun engem gläiche Spillfeld ugesinn. D'Aktionäre hunn sech beim Opsiichtsrot beschwéiert, deen d'Reklamatioune weidergeleet huet; e strategesche Comité gouf gegrënnt, säi President hat eng entscheedend Stëmm, an d'Verhandlunge mam Konsortium goufen weidergefouert. Wéi de Verwaltungsrot refuséiert huet, de Fusiounsprotokoll z'ënnerschreiwen, huet de Verwaltungsrot d'Direktere suspendéiert, an de Protokoll gouf ënnerschriwwen.

Talpa huet d'Entreprisekammer ëm eng Enquête an direkt Recoursmoossnamen gefrot. An hirer Entscheedung vum 21. Mäerz 2017 (ECLI:NL:GHAMS:2017:930) huet d'Entreprisekammer d'Ufroen op direkt Recoursmoossnamen refuséiert, dorënner d'Ufro fir d'Ophiewe vun de Suspensioune. De Verwaltungsrot hat während dem ganze Prozess weider mam Direktiounscomité kommunizéiert a konnt noweisen, datt en am Intressi vun der Gesellschaft gehandelt huet.

Zesumme gelies, ginn Eneco an TMG d'Aarbechtsregel: e Verwaltungsrot kann eng entscheedend Roll spillen, wou d'Interesse vun der Gesellschaft wierklech um Spill stinn, awer hie muss de Verwaltungsrot involvéieren, sech an de Grenze vun de Statuten an all Aktionärsvereinbarungen halen, a fäeg sinn ze weisen, datt hie fir d'Gesellschaft gehandelt huet anstatt fir eng Fraktioun dran. Prozedure vun dëser Aart ginn virun der Entreprisekammer geleet; eisen Artikel iwwer d'Entreprisekammer erkläert, wéi eng Enquête gestart gëtt a wéi eng Hëllef si gewähre kann.

Wat steet fir Iech perséinlech um Spill?

Eng Feststellung vu Mësswirtschaft an enger Enquête ass net eleng eng Feststellung vu Haftung, awer et ass dacks den Ausgangspunkt dofir. Dräi Weeër spillen eng Roll.

Intern huet e Kontrolldirekter der Gesellschaft d'Pflicht, seng Aufgab korrekt no Artikel 2:9 vum Code Civil auszeféieren, deen op de Kontrollrot duerch Artikel 2:149 (NV) an Artikel 2:259 (BV) ugewannt gëtt. D'Haftung erfuerdert e seriéise perséinleche Virworf, deen op Basis vun all den Ëmstänn beurteelt gëtt, dorënner d'Informatiounen, déi zu deem Zäitpunkt verfügbar waren, an d'Aufgabenverdeelung am Verwaltungsrot. Den Nokuck ass net den Test; d'Fro ass, wat e vernünfteg kompetente Kontrolldirekter mat den Informatiounen, déi him virleien, hätt solle maachen. Eise Artikel iwwer d'intern Haftung no Artikel 2:9 baséiert op dësem Standard.

Am Fall vun engem Faillite falen déiselwecht Bezeechnungen de Verwaltungsrot ënner den Ëmfang vun den Artikelen 2:138 (NV) an 2:248 (BV): wann de Verwaltungsrot seng Aufgab manifest net korrekt erfëllt huet an dat eng wichteg Ursaach vum Faillite ass, ass all Member gemeinsam a fir de Manktem am Besëtz haftbar. Et gëtt eng wichteg Nuance fir d'Verwaltungsréit: déi gesetzlech Vermutungen, déi mat Feeler an der Buchhaltung an der Areeche vum Joresofschloss verbonne sinn, gëllen net automatesch fir si sou wéi fir Verwaltungsréit. D'Fuerderung gëtt vum Failliteverwalter agereecht, an et ass den Verwalter, deen d'Protokoller vum Verwaltungsrot liest a sicht no dem Moment, wou d'Signaler ukomm sinn.

Extern kann e Kontrolldirekter no Artikel 6:162 géintiwwer engem Gläubiger oder enger anerer Drëtter Partei am Fall vun enger Delikter haftbar gemaach ginn, zum Beispill wann hien der Gesellschaft erlaabt huet, Verpflichtungen ze iwwerhuelen, vun deenen si wousst, datt si se net erfëlle konnt.

Zwee praktesch Punkte sinn dorop higewisen. D'Entloossung, déi vun der Generalversammlung accordéiert gëtt, deckt nëmmen dat of, wat d'Versammlung zu deem Zäitpunkt wousst oder raisonnabel hätt kënne wëssen, dofir ass se manner wäertvoll als Schutz wéi d'Verwaltungsréit tendéieren unzehuelen, an si bitt guer kee Schutz géint en Insolvenzverwalter oder eng Drëttpersoun. An d'Versécherung fir Direkteren a Geschäftsleit ass derwäert, virun enger Kris ze liesen anstatt während enger, besonnesch d'Notifikatiounsufuerderungen an d'Ausgrenzunge fir bewosst Handlungen a fir bekannt Ëmstänn.

Wat sollt Dir als Opsiichtsdirekter kontrolléieren, wann eng Kris ufänkt?

Protokoller sinn dee wichtegste Schutz, deen Dir hutt: an enger Fuerderung no Artikel 2:9 oder 2:248 BW liest den Treuhändler oder d'Geriicht se fir de Moment ze fannen, wou d'Signaler ukomm sinn. Kuckt Iech dës Punkten un:

• Am Protokoll steet, wéini de Verwaltungsrot vum Problem Bewosstsinn krut, wat e gefrot huet, wéi eng Äntwerten et gouf an d'Grënn fir all Entscheedung.
• D'Rapportéierung ass méi heefeg a spezifizéiert déi gewënschte Zuelen, mat Liquiditéit a Spillraum fir d'Konditiounen un der Spëtzt, all Woch, wa Cash d'Aschränkung ass.
• All Erhuelungs- oder Restrukturéierungsplang huet Kontrollmomenter festgeluecht, wann Dir en approuvéiert, wéi d'Entreprisekammer zu Laurus et erwaart huet.
• Dir empfänkt onofhängege Rot, wann en Thema ausserhalb vun der Expertise vum Verwaltungsrot läit, a schreift fest, firwat.
• De Verwaltungsrot bleift involvéiert, an Meenungsverschiddenheeten ginn duerch d'Befugnisser geléist, déi Iech d'Statuten tatsächlech ginn.
• Soubal Insolvenz eng reell Méiglechkeet ass, hutt Dir Iech beroden, wéini d'Interesse vun de Gläubiger entscheedend ginn a wéini eng WHOA-Restrukturéierung virbereet soll ginn; an engem Verkafsprozess dokumentéiert Dir, wéi Dir e gläiche Spillraum tëscht den Offeranten geséchert hutt.

Zesummenhängend Liesmaterial: eis hollännesch Guiden zum Gesellschaftsrecht , eisen Artikel iwwer d'Spannung tëscht Aktionärsinteressen an Gesellschaftsinteressen , an eis Erklärung vun der gesetzlecher Zweistichgesellschaft , an där de Verwaltungsrot nach méi Befugnisser huet.

Wat kënne mir als Opsiichtsrot an enger Kris fir Iech maachen?

Eis Affekote fir Firmen beroden Opsiichtsréit a individuell Opsiichtsmemberen ënner Zäitdrock. Mir kënnen:

• Bewäert bannent engem Aarbechtsdag, wat d'Artikelen 2:140 an 2:250 BW vun Ärem Verwaltungsrot an der aktueller Situatioun verlaangen.
• Eng Informatiounsufro, e Berichterstattungsplang a Kontrollmomenter fir e Rekonstruktiounsplang opstellen.
• Iwwerpréift d'Protokoller an d'Resolutiounen vum Verwaltungsrot, ier se ugeholl ginn.
• Berodung iwwer d'Suspendéierung vun engem Direkter, Konflikter mam Verwaltungsrot oder den Aktionären, an e Verkafsprozess.
• Iech a Befrogungsprozeduren virun der Entreprisekammer oder géint eng Haftungsfuerderung no Artikel 2:9 oder 2:248 BW vertrieden.

Resumé

• Déi gesetzlech Pflicht vum Opsiichtsrot ze iwwerwaachen a beroden, geleet vum Interesse vun der Gesellschaft, ännert sech an enger Kris net, awer den Niveau vum erfuerderlechen Engagement.
• Eng verschlechtert Liquiditéit, eng Restrukturéierung, eng Strategieännerung, eng Iwwernahm oder Signaler vum Betribsrot oder dem Auditeur sinn alles Grënn, fir d'Berichterstattungszyklen ze verkierzen an déi eege Kontrollmomenter ze fixéieren.
• Ogem a Laurus weisen d'Käschte vun der Passivitéit; Eneco weist, datt et genee sou riskant ass, an den Domaine vum Verwaltungsrot ze trëppelen; TMG weist, datt entscheedend Handlungen erlaabt sinn, wa vum Verwaltungsrot déi ganz Zäit involvéiert bleift.
• Perséinlech Haftung kann intern (Artikel 2:9 BW), bei engem Faillite (Artikelen 2:138/2:248 BW) oder bei engem Delikt géintiwwer Drëttpersounen (Artikel 6:162 BW) folgen; Entloossung a Versécherung géintiwwer dem Vertrag bidden nëmme limitéierten Schutz.
• Gutt Protokoller, e méi kuerze Berichterstattungszyklus a fix Kontrollmomenter sinn déi praktesch Schrëtt, déi den Ënnerscheed maachen, soubal eng Firma aus dem normalen Geschäftsverlaf erausgeet.

Oft gestallten Froen