WHOA: wéi e vum hollännesche Geriicht bestätegte Restrukturéierungsplang funktionéiert

D'WHOA erlaabt enger hollännescher Firma a finanzielle Schwieregkeeten, hire Gläubiger an Aktionären e Restrukturéierungsplang opzedrängen, ouni datt se faillite geet, och wann e puer vun hinne dogéint stëmmen. Déi Haaptausnam: de Plang däerf d'Fuerderunge vun de Mataarbechter aus hiren Aarbechtsverträg net beréieren, an e kann keen zwéngen, nei Sue bereetzestellen.

D'WHOA ass de Gesetz iwwer d'geriichtlech Bestätegung vun aussergeriichtleche Restrukturéierungspläng ( Wet homologie onderhands akkoord ). Et ass zënter dem 1. Januar 2021 a Kraaft an huet d'Artikelen 369 bis 387 zum hollännesche Konkursgesetz ( Faillissementswet , Fw) bäigefüügt. Hei ënnendrënner erkläre mir wien et benotze kann, wéi Klassen a Walen funktionéieren, wat d'Geriicht iwwerpréift ier et e Plang bestätegt, a wéini d'WHOA dat falscht Instrument ass.

Wat ass d'WHOA kuerz?

Et ass eng Prozedur, bei där eng Firma hire Gläubiger an Aktionären e Plang ubitt, si a Klassen driwwer ofstëmmen, an d'Geriicht kann de Plang dann fir jiddereen verbindlech maachen. Eenstëmmegkeet ass net méi erfuerderlech.

Gläubiger an Aktionäre ginn a Klassen agedeelt. Eng Klass stëmmt dem Plang zou, wann op d'mannst zwee Drëttel vum Gesamtbetrag vun de Fuerderungen oder Aktien vun deenen, déi an där Klass gestëmmt hunn, dofir stëmmen (Artikel 381(7) Fw). D'Geriicht kann dann de Plang confirméieren ( homologenéieren ), sou datt en all Gläubiger an där Klass verbindlech ass, och déi, déi dogéint gestëmmt hunn, an déi, déi guer net gestëmmt hunn.

D'Geriicht kann nach weider goen. Wann op d'mannst eng Klass vu Gläubiger, déi eppes an engem Faillite kréie géifen, de Plang guttgeheescht huet, kann d'Geriicht en confirméieren, och wann aner Klassen dogéint gestëmmt hunn. Dës Klasseniwwergräifend Drockmoossnam ass dat, wat der WHOA hir Kraaft gëtt.

Et ass duerch Sécherheetsmoossname begrenzt. Kee Gläubiger däerf méi schlecht drun sinn ewéi bei engem Faillite. De Wäert muss am Prinzip no Rang verdeelt ginn, ausser et gëtt e vernünftege Grond fir dovun ofzewäichen. A klenge a mëttelgrousse Geschäftsgläubiger mussen an der Regel op d'mannst 20% vun hirer Fuerderung ugebueden kréien.

Virun der WHOA konnt eng hollännesch Firma nëmmen all Gläubiger un e Kompromiss bannen, andeems se eng Bezuelungsaussetzung oder e Faillite gemaach hunn, oder andeems all eenzelne Gläubiger zougestëmmt huet. Eenzel Gläubiger konnten en vernünftege Deal blockéieren. D'WHOA gouf entwéckelt fir Failliten ze verhënneren, déi vermeit kënne ginn. Si baséiert op dem englesche Scheme of Arrangement an der amerikanescher Chapter 11 Prozedur, awer ass op dat hollännescht System zougeschnidden.

Wien kann d'WHOA benotzen?

E Scholden, deen an enger Situatioun ass, an där et raisonnabel wahrscheinlech ass, datt hien seng Scholden net weider bezuele kann (Artikel 370(1) Fw). D'Gesellschaft däerf net scho faillite sinn oder an enger Bezuelungsaussetzung sinn.

D'WHOA ass fir juristesch Persounen, wéi eng Gesellschaft mat limitéierter Haftung ( BV ) oder eng Aktiengesellschaft ( NV ), a fir natierlech Persounen verfügbar, déi e Betrib féieren oder e selbstännege Beruff ausüben, wéi zum Beispill en Eenzelhändler. Banken a Versécherer sinn ausgeschloss.

D'Prozedur gëtt normalerweis vun der Gesellschaft selwer initiéiert. Gläubiger, Aktionären an de Betribsrot kënnen d'Geriicht och froen, en Herstrukturéierungsdeskundige ze ernennen , deen dann e Plang virbereet a proposéiert (Artikel 371 Fw).

D'Gréisst vum Betrib spillt keng Roll. Wat wichteg ass, ass datt d'Geschäft no der Restrukturéierung iwwerliewe kann. E Plang fir eng Firma ouni eng liewensfäeg Zukunft verschiebt nëmmen de Faillite.

Wéi eng Fuerderungen kann de Plang änneren, a wéi eng net?

De Plang kann déi meescht Rechter vu Gläubiger an Aktionären géint d'Firma änneren. Hie kann d'Rechter vun de Mataarbechter aus hiren Aarbechtsverträg net änneren (Artikel 369(3) Fw).

Beispiller fir wat e Plang maache kann: eng deelweis Ofschreiwung vu Scholden, eng méi laang Bezuelungslafzäit, aner Zënsbedingungen oder d'Ëmwandlung vu Scholden an Aktien (e Scholden-fir-Equity-Swap). D'Rechter vun den Aktionäre kënnen och verdënntem oder geännert ginn.

Et gëtt eng kloer Limit. An sengem Uerteel vum 25. Oktober 2024 (ECLI:NL:HR:2024:1533) huet den Ieweschte Geriichtshaff ( Hoge Raad ) a Kassatioun am Intressi vum Recht decidéiert, datt e WHOA-Plang d'existent Rechter vun de Gläubiger limitéiere kann, awer hinnen keng nei Verpflichtungen opzwénge kann. E Plang kann zum Beispill keng Bank zwéngen, eng net benotzt Kreditlinn zu neie Konditiounen zur Verfügung ze stellen. D'WHOA huet kee Instrument fir Finanzéierer ze zwéngen, nei Sue bereetzestellen.

Fir belaaschtend lafend Kontrakter, wéi zum Beispill e Locatiounsvertrag, deen ze deier ass, huet d'WHOA e separate Wee. No Artikel 373 Fw kann d'Firma eng Ännerung vum Kontrakt virschloen. Wann déi aner Partei net averstane ass, kann d'Firma de Kontrakt mat der Erlaabnes vum Geriicht kënnegen, mat Wierkung vun der Bestätegung vum Plang. D'Fuerderung vun der anerer Partei op Schuedenersaz gëtt dann Deel vum Plang.

Wéi e Schutz kritt d'Firma während der Virbereedung?

D'Geriicht kann eng Ofkillungsfrist ( Afkoelingsperiode ) vu bis zu véier Méint uweisen, déi op maximal aacht Méint am Ganzen verlängert ka ginn (Artikel 376 Fw). Wärend där Zäit kënnen d'Gläubiger keng Duerchsetzung géint d'Verméige vun der Gesellschaft ouni d'Erlaabnes vum Geriicht maachen, an eng Konkursantragung gëtt ausgesat.

This breathing space gives the company time to negotiate and finalise the plan without constant pressure from individual creditors. In addition, the mere fact that the company is preparing a plan is not a ground for its contract parties to change, suspend or terminate their contracts with it (Article 373 Fw). A supplier cannot simply stop delivering because a WHOA procedure has started.

Wien bleift un der Kontroll vun der Firma?

Déi aktuell Gestioun. D'WHOA ass eng Prozedur mat Debitoren am Besëtz: de Verwaltungsrot féiert d'Geschäft weider, während en de Plang virbereet an aushandelt.

Et gëtt keen Administrateur, deen d'Kontroll iwwerhëlt, am Géigesaz zu enger Bezuelungsaussetzung. Dës Kontinuitéit limitéiert Stéierungen a léisst d'Leit, déi d'Geschäft am Beschten kennen, d'Erhuelung leeden. Wann en Expert fir d'Restrukturéierung ernannt gëtt, preparéiert dësen Expert de Plang, awer de Verwaltungsrot féiert weiderhin den deegleche Betrib. De Geriicht kann och en Observateur ( Observateur ) ernannt, fir de Prozess am Intressi vun alle Gläubiger ze iwwerwaachen.

Wat ass den Ënnerscheed tëscht enger ëffentlecher an enger privater WHOA?

An enger ëffentlecher WHOA gëtt d'Prozedur ugekënnegt a fällt ënner d'EU-Insolvenzveruerdnung, sou datt se automatesch an der ganzer EU unerkannt gëtt (ausser Dänemark). Eng privat WHOA bleift vertraulech a gëtt net publizéiert.

D'Firma wielt vun Ufank un, wéi eng Variant se benotzt; si kann spéider net wiesselen. Déi privat Variant ass attraktiv, wann d'Publicitéit iwwer finanziell Problemer dem Betrib schuede géif, zum Beispill bei Clienten oder Fournisseuren. Déi ëffentlech Variant ass nëtzlech fir Gruppen mat Verméigen oder Gläubiger an aneren EU-Memberstaaten. D'Unerkennung vun engem privaten WHOA ausserhalb vun den Nidderlanden hänkt vun de Reegele vum jeeweilege Land of.

Wéi funktionéiert eng WHOA-Prozedur, Schrëtt fir Schrëtt?

All Prozedur ass anescht, awer déi meescht verfollegen fënnef Schrëtt: Virbereedung, Opstelle vum Plang, Ofstëmmung, Bestätegung vum Geriicht an Ëmsetzung.

1. Virbereedung an Ufank

D'Firma stellt als éischt fest, datt et raisonnabel wahrscheinlech ass, datt se hir Scholden net weider bezuele kann. De Verwaltungsrot, normalerweis zesumme mat juristeschen a finanzielle Beroder, preparéiert dann e Restrukturéierungsplang, deen weist, wéi d'Scholden behandelt ginn a firwat d'Entreprise eng rentabel Zukunft huet.

D'Prozedur fänkt formell un, wann d'Firma eng Startverklärung bei der Geriichtsregistre ofgëtt , oder wann d'Geriicht op Ufro vun engem Gläubiger, Aktionär oder dem Betribsrot en Expert fir Restrukturéierung ernennt. Vun deem Moment un kann d'Firma d'Geriicht ëm eng Bedenkzäit a fir Entscheedungen zu spezifesche Punkten froen.

2. De Restrukturéierungsplang

De Plang ass den Zentrum vun der Prozedur. E deelt Gläubiger an Aktionären a Klassen op Basis vun hire Rechter an, zum Beispill gesécherte Gläubiger, privilegéiert Gläubiger wéi d'Steierverwaltung, normal Handelsgläubiger an Aktionären. Gläubiger mat Rechter, déi sech sou staark ënnerscheeden, datt se net vergläichbar sinn, mussen a verschidde Klassen agedeelt ginn (Artikel 374 Fw).

Fir all Klass setzt de Plang fest, wat d'Gläubiger kréien. E muss och Informatiounen doriwwer enthalen, wat si an engem Faillite kréie géifen, sou datt all Gläubiger beurteele kann, ob de Plang besser fir hie ass. De Plang muss d'finanziell Lag vun der Firma an d'Grënn fir d'Restrukturéierung beschreiwen.

3. Ofstëmmung

De Plang gëtt de betraffene Gläubiger an Aktionären virgeluecht, déi mindestens aacht Deeg Zäit hunn, fir sech doriwwer Gedanken ze maachen, ier se ofgestëmmt gëtt (Artikel 381 Fw). D'Ofstëmmung fënnt pro Klass statt.

Eng Klass huet de Plang guttgeheescht, wann op d'mannst zwee Drëttel vum Gesamtbetrag vun de Fuerderungen (oder vum emittéierte Kapital, fir Aktionären) vun deenen, déi gestëmmt hunn, en ënnerstëtzen. Fir datt de Plang fir d'Confirmatioun berechtegt ass, muss op d'mannst eng Klass dofir stëmmen. Kloer Kommunikatioun a fréi Gespréicher mat den Haaptgläubiger si Schlëssel fir genuch Ënnerstëtzung ze kréien.

4. Bestätegung vum Geriicht (Homologie)

Nom Ofstëmmung freet d'Firma d'Geriicht, de Plang ze bestätegen. D'Geriicht iwwerpréift, ob d'Prozedur fair war an ob de Plang de gesetzleche Viraussetzungen erfëllt (Artikel 384 Fw).

D'Geriicht refuséiert d'Confirmatioun, zum Beispill, wann d'Klassen net korrekt gegrënnt goufen, wann d'Gläubiger net genuch Informatioune kruten oder wann d'Ëmsetzung vum Plang net genuch garantéiert ass. Op Ufro vun engem Gläubiger, deen dogéint gestëmmt huet, refuséiert et och, wann dëse Gläubiger méi schlecht drun wier wéi bei engem Faillite (den Test vum Beschten Interessi). Wann eng Klass dogéint gestëmmt huet, kontrolléiert d'Geriicht op Ufro vun där Klass och, ob de Wäert no Rang verdeelt gëtt an ob kleng Handelsgläubiger op d'mannst 20% kréien (Artikel 384(4) Fw).

Wann d'Ufuerderunge erfëllt sinn, confirméiert de Geriicht de Plang, an en ass fir all Bedeelegten verbindlech. Géint d'Confirmatiounsentscheedung gëtt et kee Recours.

5. Ëmsetzung

No der Bestätegung setzt d'Firma de Plang ëm. Dat kann bedeiten, d'Gläubiger no dem neie Plang ze bezuelen, nei Aktien auszeginn oder Verméigen ze verkafen, déi net essentiell sinn.

D'Geriicht iwwerwaacht d'Ëmsetzung net. Wann d'Firma de Plang net ëmsetzt, kann e Gläubiger d'Geriicht fuerderen, de Plang opzeléisen (Artikel 387 Fw).

Wéini ass d'WHOA dat falscht Instrument?

D'WHOA ass net dat richtegt Instrument, wann d'Entreprise selwer net rentabel ass, wann den Haaptproblem e Manktem u neier Finanzéierung ass oder wann d'Scholdenproblem haaptsächlech bei de Mataarbechter läit.

• Wann d'Entreprise keng liewensfäeg Zukunft huet, verschiebt e Plang nëmmen d'Konkurs, an d'Geriicht confirméiert kee Plang, deem seng Ëmsetzung net genuch garantéiert ass.
• D'WHOA kann Finanzéierer net zwéngen, nei Sue bereetzestellen. Ouni e bereete Finanzéierer oder Investisseur bleift de Liquiditéitsproblem bestoen.
• D'Usprëch vun de Mataarbechter aus hiren Aarbechtsverträg kënnen net nei strukturéiert ginn. D'Reduktioun vum Personal muss no de gewéinleche Reegele vum Aarbechtsrecht goen.
• Fir eng kleng Entreprise mat nëmme wéinege Gläubiger kann eng aussergeriichtlech Vereinbarung méi bëlleg a méi séier sinn.
• Eng WHOA-Prozedur erfuerdert Virbereedung an Zäit vun de Beroder. Si funktionéiert am beschten, wann d'Firma fréi ufänkt, ier d'Sue op sinn.

What should you check as a company considering a WHOA plan?

A plan only works if the business is viable and the numbers can be shown to the court under Article 384 Fw.

• You can show that it is reasonably likely that you will not be able to keep paying your debts (Article 370(1) Fw).
• You have a liquidation analysis showing what each class would receive in a bankruptcy.
• You know which financier or investor will provide any new money, because the plan cannot force one to.
• You have chosen between a public and a private WHOA, since you cannot switch later.
• You have identified onerous contracts you may want to amend or terminate under Article 373 Fw.

What should you check as a creditor receiving a WHOA plan?

You have at least eight days to assess the plan before the vote (Article 381 Fw), so check it at once.

• Your claim is placed in a class with creditors whose rights are comparable (Article 374 Fw).
• The plan states what you would receive in a bankruptcy, so you can compare.
• As a small trade creditor, you are offered at least 20% of your claim.
• If you vote against, you can ask the court to apply the best-interests test.
• The plan does not impose new obligations on you, such as a duty to provide new credit (ECLI:NL:HR:2024:1533).

What can we do for you with a WHOA procedure?

eis juristescher juristescher advise companies, directors and creditors on restructuring, including WHOA procedures and the negotiations around them.

• We assess with your board whether the WHOA, a suspension of payments or an out-of-court settlement fits your situation.
• We deposit the start declaration and apply to the court for a cooling-off period under Article 376 Fw.
• We draft the restructuring plan, the class formation and the information to creditors.
• We review a plan you received as a creditor and prepare your objection to the class formation or the best-interests test.
• We represent you at the confirmation hearing under Article 384 Fw.

Resumé

• D'WHOA erlaabt enger Firma, Gläubiger an Aktionären e Restrukturéierungsplang opzedrängen, ouni datt se insolvent gëtt, och géint d'Stëmme vun e puer vun hinnen.
• Eng Klass stëmmt mat zwee Drëttel vun der Unzuel vun de Stëmmen zou; de Geriicht kann de Plang dann confirméieren, och trotz Widdersproch vun anere Klassen.
• Sécherheetsmoossnamen: kee Gläubiger däerf méi schlecht drun sinn ewéi bei engem Faillite, de Wäert gëtt am Prinzip no Rang verdeelt, a kleng Handelsgläubiger kréien normalerweis op d'mannst 20%.
• D'Fuerderunge vun de Mataarbechter kënnen net geännert ginn, an e Plang kann d'Finanzéier net zwéngen, nei Sue bereetzestellen (Ieweschte Geriichtshaff, 25. Oktober 2024).
• Eng Bedenkzäit vu bis zu véier Méint, déi op aacht Méint verlängert ka ginn, schützt d'Firma wärend se de Plang virbereet.

Oft gestallten Froen